Jula Der GmbH-Gesellschafter

GmbH-Gründung, Rechte und Pflichten, Haftungsrisiken, Ausscheiden und Abfindung
4. Auflage 2020
ISBN: 978-3-662-61172-2
Verlag: Springer
Format: PDF
Kopierschutz: 1 - PDF Watermark

E-Book, Deutsch, 372 Seiten

Gesellschafter einer GmbH sind mehr als bloße Kapitalanleger, sie haben Rechte, aber auch Pflichten. Der Autor stellt die zivilrechtliche Verantwortlichkeit anhand von Beispielen anschaulich dar und gibt entsprechende Tipps. Erheblicher Beratungsbedarf besteht bereits im Vorfeld der GmbH-Gründung: Ist die Rechtsform der GmbH für das Projekt geeignet? Wie gestalte ich den Gesellschaftsvertrag? GmbH-Gesellschafter interessieren sich häufig für Fragen der Anteilsübertragung sowie der Abfindung. Auch hier ist dieser Band ein zuverlässiger Berater.

Rechtsanwalt Dr. iur. Rocco Jula, Fachanwalt für Handels-, Gesellschafts- und Versicherungsrecht, Berlin

Autoren/Hrsg.

Jula, Rocco

Inhaltsverzeichnis

1;Vorwort;5
2;Verzeichnis der abgekürzt verwendeten Literatur;6
3;Inhaltsverzeichnis;7
4;Abkürzungsverzeichnis;15
5;1. Teil Die GmbH im Überblick;17
5.1;A. Struktur der GmbH;17
5.2;B. Vor- und Nachteile der GmbH;21
5.2.1;I. Allgemeines;21
5.2.2;II. Vergleich der wichtigsten Rechtsformen;23
5.2.3;III. Rechtsform und Interesse der Gesellschafter;25
5.2.4;IV. Haftung;25
5.2.5;V. Möglichkeit und Pflicht zur Mitarbeit der Gesellschafter;28
5.2.6;VI. Kapitalbeschaffung;31
5.2.7;VII. Formalitäten;31
5.2.8;VIII. Gestaltungsfreiheit und Einflussnahmemöglichkeiten auf die Geschäftsführung;32
5.2.9;IX. Steuerrechtliche Aspekte;33
5.2.10;X. Gesellschafterwechsel;36
6;2. Teil Gründung einer GmbH;37
6.1;A. Überblick;37
6.2;B. Chronologischer Ablauf der Gründung;38
6.2.1;I. Überblick über die Phasen der Gründung;38
6.2.1.1;1. Einführung;38
6.2.1.2;2. Vorgründungsgesellschaft;38
6.2.1.3;3. GmbH in Gründung;39
6.2.2;II. Bargründung;40
6.2.3;III. Sachgründung;45
6.2.4;IV. Besonderheiten bei der Verwendung der Musterprotokolle;48
6.2.5;V. Besonderheiten bei der Gründung einer haftungsbeschränkten Unternehmergesellschaft (Mini-GmbH);51
6.3;C. Haftungsrisiken in der Gründungsphase;53
6.3.1;I. Haftungsverhältnisse in der Vorgründungsgesellschaft;53
6.3.2;II. Haftungsverhältnisse im Stadium der GmbH i.G.;54
6.3.2.1;1. Die Verlustdeckungshaftung der Gesellschafter;54
6.3.2.2;2. Die Handelndenhaftung gemäß § 11 II GmbHG;58
6.3.3;III. Haftungsverhältnisse nach der Eintragung;59
6.3.3.1;1. Überblick;59
6.3.3.2;2. Von der Verlustdeckungshaftung zur Vorbelastungshaftung;60
6.3.4;IV. Differenzhaftung bei Einlagen;62
6.3.5;V. Haftung nach § 9 a GmbHG;64
6.3.6;VI. Haftung bei verdeckter Sacheinlage;66
6.3.6.1;1. Einbringung von Sachen statt Geld;70
6.3.6.2;2. Einbringung von Forderungen;70
6.3.6.3;3. Aufrechnung/Verrechnung mit eigenen Ansprüchen/Cash-Pool;71
6.3.6.4;4. Verrechnung mit Gewinnansprüchen;73
6.3.6.5;5. Hin- und Herzahlungen;73
6.3.6.6;6. Korrektur verdeckter Sacheinlagen;75
6.4;D. Vorratsgründung und Mantelkauf;76
6.5;E. Umwandlung;82
6.5.1;I. Umwandlung einer Personenhandelsgesellschaft in eine GmbH;82
6.5.2;II. Umwandlung eines einzelkaufmännischen Unternehmens in eine GmbH;84
6.6;F. Hinweise zur Satzungsgestaltung;85
6.6.1;I. Allgemeines;85
6.6.2;II. Mindestinhalt;87
6.6.2.1;1. Firma;87
6.6.2.1.1;a. Überblick;87
6.6.2.1.2;b. Personen-, Sach- oder Fantasiefirma;88
6.6.2.1.3;c. Kennzeichnungs- und Unterscheidungskraft sowie Grundsatz der Firmenwahrheit;89
6.6.2.1.4;d. Verfahrensfragen;91
6.6.2.2;2. Sitz;92
6.6.2.3;3. Unternehmensgegenstand;92
6.6.2.4;4. Stammeinlagen und Stammkapital;93
6.6.2.5;5. Formulierungsvorschlag für eine Satzung mit dem gesetzlichen Mindestinhalt;94
6.6.3;III. Empfehlenswerte Ergänzungen der Satzung;95
6.6.3.1;1. Gesellschafterversammlung und Beschlüsse;95
6.6.3.1.1;a. Grundlagen;95
6.6.3.1.2;b. Einberufungsrecht;95
6.6.3.1.3;c. Einberufungsfrist;95
6.6.3.1.4;d. Versammlungsleiter/Sitzungsniederschrift;96
6.6.3.1.5;e. Teilnahmerecht;97
6.6.3.1.6;f. Beschlussfähigkeit;98
6.6.3.1.7;g. Vertretung im Stimmrecht;98
6.6.3.1.8;h. Mehrheitsklauseln;99
6.6.3.1.9;i. Klagefrist;99
6.6.3.1.10;j. Formulierungsvorschlag;99
6.6.3.2;2. Geschäftsführung und Vertretung;103
6.6.3.2.1;a. Begriffe und gesetzliche Regelung;103
6.6.3.2.2;b. Ressortaufteilung und Zustimmungsvorbehalte;104
6.6.3.2.3;c. Gesamt- und Einzelvertretungsbefugnis;105
6.6.3.2.4;d. Befreiung vom Verbot des § 181 BGB;106
6.6.3.2.5;e. Formulierungsvorschlag;107
6.6.3.3;3. Veränderungen im Gesellschafterbestand;108
6.6.3.3.1;a. Zustimmungserfordernisse bei Verfügungen und Ankaufs- bzw. Vorkaufsrechte;108
6.6.3.3.2;b. Kündigung der Gesellschaft (Austrittsrecht);109
6.6.3.3.3;c. Einziehung, Zwangsabtretung, Ausschluss und Kaduzierung;110
6.6.3.3.4;d. Tod eines Gesellschafters;111
6.6.3.3.5;e. Abfindung;111
6.6.3.3.6;f. Formulierungsvorschlag;113
6.6.3.4;4. Gründungsaufwand;120
6.6.3.4.1;a. Problematik des Gründungsaufwands;120
6.6.3.4.2;b. Formulierungsvorschlag;122
6.6.3.5;5. Bekanntmachungen;122
6.6.3.5.1;a. Bedeutung der Bekanntmachungen;122
6.6.3.5.2;b. Formulierungsvorschlag;123
6.6.4;IV. Weitere Regelungen im Einzelfall;123
6.6.4.1;1. Wettbewerbsverbot;123
6.6.4.1.1;a. Allgemeines;123
6.6.4.1.2;b. Formulierungsvorschlag;126
6.6.4.2;2. Sonderpflichten/Sonderrechte;127
6.6.4.2.1;a. Grundlagen;127
6.6.4.2.2;b. Formulierungsvorschlag;129
6.6.4.3;3. Geschäftsjahr, Ergebnisverwendung, genehmigtes Kapital und disquotale Einlagen;130
6.6.4.3.1;a. Geschäftsjahr;130
6.6.4.3.2;b. Rücklagen und Gewinnausschüttungen;131
6.6.4.3.3;c. Genehmigtes Kapital;131
6.6.4.3.4;d. Zuführungen zur Kapitalrücklage;132
6.6.4.3.5;e. Formulierungsvorschlag;133
6.6.4.4;4. Beirat/Aufsichtsrat;134
6.6.4.5;5. Schiedsvereinbarung;136
6.6.4.5.1;a. Allgemeines;136
6.6.4.5.2;b. Voraussetzungen;137
6.6.4.5.3;c. Beschlussmängelstreitigkeiten;137
6.6.4.5.4;d. Formulierungsvorschlag;139
7;3. Teil Rechte und Pflichten des GmbH-Gesellschafters;141
7.1;A. Rechte des Gesellschafters;141
7.1.1;I. Überblick;141
7.1.1.1;1. Bedeutung und Wert des Geschäftsanteils;141
7.1.1.2;2. Übersicht über die einzelnen Rechte;143
7.1.2;II. Vermögensrechte;145
7.1.2.1;1. Gewinnanspruch;145
7.1.2.2;2. Vorabausschüttungen und Entnahmen;149
7.1.2.3;3. Besteuerung der Dividenden;150
7.1.2.4;4. Bezugsrecht bei Kapitalerhöhung;152
7.1.2.5;5. Anteil am Liquidationserlös;155
7.1.3;III. Verwaltungsrechte;156
7.1.3.1;1. Stimmrecht;156
7.1.3.1.1;a. Überblick;156
7.1.3.1.2;b. Abstimmungsverhalten;158
7.1.3.1.3;c. Stimmverbote;160
7.1.3.2;2. Teilnahme- und Rederecht;162
7.1.4;IV. Kontroll- bzw. Minderheitenrechte;163
7.1.4.1;1. Auskunfts- und Einsichtsrecht;163
7.1.4.2;2. Rechte der Minderheit aus § 50 GmbHG;167
7.1.5;V. Sonderrechte;169
7.2;B. Rechte der Gesellschafterversammlung;172
7.2.1;I. Die Gesellschafterversammlung als oberstes Willensbildungsorgan;172
7.2.2;II. Beschluss als Handlungsinstrument;174
7.2.2.1;1. Grundlagen;174
7.2.2.2;2. Besonderheiten bei der Ein-Personen-GmbH;176
7.2.3;III. Einzelne Kompetenzen der Gesellschafterversammlung;177
7.2.3.1;1. Vornahme von Satzungsänderungen;177
7.2.3.1.1;a. Verfahren bei Satzungsänderungen;177
7.2.3.1.2;b. Das Problem der Satzungsdurchbrechung;178
7.2.3.1.3;c. Kapitalerhöhung gegen Einlagen;180
7.2.3.1.3.1;1. Schritt: Benötigt die GmbH weiteres Kapital?;180
7.2.3.1.3.2;2. Schritt: Soll die Kapitalerhöhung gegen Bar- oder Sacheinlagen oder durch eine Mischung beider Einlageformen erfolgen?;180
7.2.3.1.3.3;3. Schritt: Wer soll die künftigen Geschäftsanteile übernehmen?;180
7.2.3.1.3.4;4. Schritt: Ist die Werthaltigkeit von Sacheinlagen vorab geprüft worden?;181
7.2.3.1.3.5;5. Schritt: Kann nunmehr der Kapitalerhöhungsbeschluss notariell beurkundet werden?;181
7.2.3.1.3.6;6. Schritt: Liegen notariell beglaubigte Übernahmeerklärungen vor?;181
7.2.3.1.3.7;7. Schritt: Ist eine Anmeldung beim Handelsregister durch sämtliche Geschäftsführer erfolgt?;181
7.2.3.1.3.8;8. Schritt: Ist die Eintragung der Kapitalerhöhung im Handelsregister erfolgt?;181
7.2.3.2;2. Mitwirkung bei Umwandlungsbeschlüssen und beim Abschluss von Unternehmensverträgen und Strukturentscheidungen;181
7.2.3.3;3. Einflussnahmemöglichkeiten auf die Geschäftsführung;185
7.2.3.4;4. Kompetenzen gemäß § 46 GmbHG;185
7.2.3.5;5. Weitere Zuständigkeiten;188
7.3;C. Pflichten des Gesellschafters;189
7.3.1;I. Leistung der Stammeinlage als Kardinalpflicht;189
7.3.1.1;1. Grundsatz der effektiven Kapitalaufbringung;189
7.3.1.2;2. Einzelfälle;193
7.3.1.2.1;a. Befreiung von der Einlagepflicht;193
7.3.1.2.2;b. Aufrechnung;194
7.3.1.3;3. Kaduzierung des Geschäftsanteils und Ausfallhaftung;196
7.3.1.4;4. Nachschusspflicht;199
7.3.1.5;5. Einlage bei Kapitalerhöhung;200
7.3.2;II. Treuepflicht;200
7.3.2.1;1. Voraussetzungen;200
7.3.2.2;2. Rechtsfolgen;204
7.3.2.3;3. Schaden und Anspruchsberechtigung;205
7.3.3;III. Wettbewerbsverbot;206
7.3.4;IV. Nebenleistungspflichten (Sonderpflichten);206
7.4;D. Rechtsschutz für den Gesellschafter;207
7.4.1;I. Überblick;207
7.4.2;II. Die Nichtigkeitsklage analog § 249 AktG;210
7.4.2.1;1. Grundsätzliches;210
7.4.2.2;2. Einzelne Nichtigkeitsgründe;211
7.4.2.2.1;a. Einberufungsmängel;211
7.4.2.2.2;b. Unterbliebene Beurkundung eines Gesellschafterbeschlusses;212
7.4.2.2.3;c. Wesensfremde und schutzrechtswidrige Beschlussmängel;213
7.4.2.2.4;d. Sittenverstoß;214
7.4.2.2.5;e. Löschung eines im Handelsregister eingetragenen Beschlusses bzw. einer Eintragung;215
7.4.2.3;3. Heilung und prozessuale Geltendmachung der Nichtigkeit;216
7.4.2.4;4. Allgemeine Nichtigkeitsfeststellungsklage;219
7.4.3;III. Anfechtungsklage;220
7.4.3.1;1. Allgemeines und Voraussetzungen;220
7.4.3.2;2. Anfechtungsgründe;222
7.4.3.3;3. Kausalität und Relevanz des Anfechtungsgrundes;224
7.4.3.4;4. Klagefrist;226
7.4.3.5;5. Anfechtungsberechtigte;227
7.4.3.6;6. Prozessuales;227
7.4.3.7;7. Missbräuchliche Anfechtungsklage;228
7.4.3.8;8. Kombination von Anfechtungsklage und Beschlussfeststellungsklage;228
7.4.4;IV. Sonstige Klagen;230
7.4.5;V. Einstweiliger Rechtsschutz;230
7.4.6;VI. Die Gesellschafterklage (actio pro socio bzw. actio pro societate);232
8;4. Teil Haftung des Gesellschafters;238
8.1;A. Grundlagen;238
8.2;B. Haftung wegen Verletzung des Grundsatzes der Kapitalerhaltung;240
8.2.1;I. Überblick;240
8.2.2;II. Verstoß gegen die Ausschüttungssperre gemäß § 30 I GmbHG;242
8.2.2.1;1. Gesetzlicher Normalfall;242
8.2.2.1.1;a. Übersicht;242
8.2.2.1.2;b. Voraussetzungen;244
8.2.2.1.2.1;aa. Zuwendung aufgrund des Mitgliedschaftsverhältnisses;244
8.2.2.1.2.2;bb. Schmälerung des Gesellschaftsvermögens;245
8.2.2.1.2.3;cc. Unterbilanz und Überschuldung;245
8.2.2.1.3;c. Rechtsfolgen;248
8.2.2.1.3.1;aa. Unzulässigkeit der Auszahlung;248
8.2.2.1.3.2;bb. Erstattungsanspruch der Gesellschaft;248
8.2.2.1.3.3;cc. Haftung der Mitgesellschafter gemäß § 31 III GmbHG (Solidarhaftung);249
8.2.2.1.3.4;dd. Haftung der Mitgesellschafter bei schuldhafter Mitwirkung;252
8.2.2.1.3.5;ee. Haftung der Geschäftsführer;253
8.2.2.1.3.6;ff. Verjährung/Verzicht/Erlass/Aufrechnung;253
8.2.2.2;2. Ausweitung des personellen Anwendungsbereichs;254
8.2.2.3;3. Ausweitung des sachlichen Anwendungsbereichs;255
8.2.2.3.1;a. Überblick;255
8.2.2.3.2;b. Einzelfälle;255
8.2.2.3.3;c. Kredite an Gesellschafter und Sicherheiten aus dem Gesellschaftsvermögen;256
8.2.2.4;4. Gesellschafterdarlehen;260
8.2.2.4.1;a. Eigenkapitalersatzrecht;260
8.2.2.4.2;b. Insolvenzanfechtung von Darlehen und Sicherheiten;262
8.2.2.4.3;c. Einzelheiten;264
8.2.2.5;5. Sicherheiten eines Gesellschafters;266
8.2.2.6;6. Gebrauchsüberlassungen des Gesellschafters;268
8.2.3;III. Eigenkapitalgleiche Gesellschafterleistungen (Finanzplankredite);271
8.3;C. Durchgriffshaftung und Existenzvernichtungshaftung;274
8.3.1;I. Überblick;274
8.3.2;II. Fallgruppen der Durchgriffshaftung;275
8.3.2.1;1. Rechtsform- und Institutsmissbrauch;275
8.3.2.2;2. Vermögensvermischung;276
8.3.2.3;3. Unterkapitalisierung;278
8.3.3;III. Existenzvernichtungshaftung;280
8.4;D. Konzernhaftung;285
8.4.1;I. Überblick;285
8.4.1.1;1. Grundlagen;285
8.4.1.1.1;a. Unterordnungs- und Gleichordnungskonzern;285
8.4.1.1.2;b. Stammhaus- und Holdingkonzern;286
8.4.1.1.3;c. Der Konzern als Gefährdungslage;287
8.4.1.1.4;d. Vertragskonzerne und faktische Konzerne;288
8.4.1.2;2. Konzernbildungskontrolle;289
8.4.2;II. Der GmbH-Vertragskonzern;292
8.4.3;III. Der einfach faktische GmbH-Konzern;295
8.4.4;IV. Der qualifiziert-faktische GmbH-Konzern;299
9;5. Teil Gesellschafterwechsel und Beendigung der Gesellschaft;308
9.1;A. Überblick;308
9.2;B. Beendigung der Gesellschaft;308
9.2.1;I. Überblick;308
9.2.2;II. Liquidationsverfahren;313
9.3;C. Gesellschafterwechsel unter Lebenden;315
9.3.1;I. Überblick;315
9.3.2;II. Erwerb eines Geschäftsanteils;317
9.3.2.1;1. Überblick;317
9.3.2.2;2. Erwerb durch Anteilsübertragung;318
9.3.2.2.1;a. Voraussetzungen;318
9.3.2.2.1.1;aa. Überblick;318
9.3.2.2.1.2;bb. Störungen beim Erwerb/Mängel der Anteile;319
9.3.2.2.1.3;cc. Vertrauen auf Angaben des Verkäufers;319
9.3.2.2.1.4;dd. Haftung des Verkäufers;320
9.3.2.2.1.5;ee. Folgen des Erwerbs, speziell Bürgschaften;321
9.3.2.2.1.6;ff. Sicherung der Kaufpreiszahlung durch Bedingung;322
9.3.2.2.2;b. Erschwerungen der Abtretbarkeit;324
9.3.2.2.3;c. Regelungen zum Gewinnbezugsrecht;326
9.3.2.2.4;d. Steuerrechtliche Konsequenzen;327
9.3.2.3;III. Ausscheiden eines Gesellschafters;330
9.3.2.3.1;1. Die Einziehung;331
9.3.2.3.1.1;a. Voraussetzungen;331
9.3.2.3.1.1.1;aa. Grundlagen;331
9.3.2.3.1.1.2;bb. Einziehungsgründe;332
9.3.2.3.1.2;b. Zahlung der Abfindung;338
9.3.2.3.1.3;c. Vereinbarung von Abfindungsklauseln;339
9.3.2.3.1.4;d. Haftung der Mitgesellschafter für die Abfindung;343
9.3.2.3.2;2. Ausschluss;343
9.3.2.3.2.1;a. Einleitung;343
9.3.2.3.2.2;b. Verfahren beim Ausschluss eines Gesellschafters;345
9.3.2.3.2.2.1;aa. Beim Fehlen einer Ausschlussklausel;345
9.3.2.3.2.2.2;bb. Bei Geltung einer Ausschlussklausel;349
9.3.2.3.3;3. Austrittsrecht oder Kündigung des Gesellschafters;351
9.3.2.3.4;4. Steuerrechtliche Hinweise;353
9.3.2.3.4.1;a. Einkommensteuer und sonstige Auswirkungen;354
9.3.2.3.4.2;b. Grunderwerbsteuer;356
9.3.2.3.4.3;c. Umsatzsteuer;356
9.4;D. Tod eines Gesellschafters;356
9.4.1;I. Gesetzliches Normalstatut;356
9.4.2;II. Vertragliche Regelungen;358
9.4.2.1;1. Vinkulierungsklauseln;358
9.4.2.2;2. Einziehungsklausel;360
9.4.2.3;3. Abtretungsklausel (Nachfolgeklausel);362
9.5;III. Steuerrechtliche Auswirkungen;362
9.5.1;1. Einkommensteuerrecht;363
9.5.2;2. Erbschaftsteuerrecht;363
9.5.3;3. Grunderwerbsteuer;366
10;Literaturverzeichnis;367
11;Stichwortverzeichnis;368